上海海晟文化用品有限公司等与上海天狐礼品制作有限公司侵害商业秘密纠纷上诉案
唐青林
一、案件来源
上海市第二中级人民法院（2005）沪二中民五（知）初字第208号、上海市高级人民法院（2006）沪高民三（知）终字第1号判决书。
二、案件要旨
员工在外兼职可能给企业带来商业秘密被泄露的风险，故企业须通过在劳动合同或保密协议中对员工的兼职行为加以限制等方式进行防范。而对于欲在外进行兼职的企业员工来说，其须负担起对本单位的劳动义务及保密义务，防止侵犯了本单位的商业秘密。
三、基本案情
原告天狐公司成立于2002年3月14日，经营范围包括：日用百货、办公用品、工艺礼品等。被告海晟公司成立于2001年3月23日，经营范围包括：文化用品、教育仪器、办公用品等。2004年2月1日，原告天狐公司与被告郭某签订《劳动合同》，合同有效期间为2004年2月1日至2005年1月31日，郭某在天狐公司担任业务员工作。该《劳动合同》约定：员工应保守公司商业秘密，不得利用公司的商业秘密和资源为本人或其他经济组织和个人谋取不正当的经济利益。2004年6月，郭某从天狐公司处离职。
2004年4月，郭某通过天狐公司员工李某的电子邮箱与英国英中贸易协会上海代表处（以下简称“英中上海代表处”）联系定制护照夹、名片夹、徽章、领带的业务。2004年7月7日，被告海晟公司与英中上海代表处签订《购销合同》，订购护照夹、名片夹、领带等，合同总价款人民币9万余元。合同签订后，英中上海代表处向海晟公司支付货款人民币46，035元。该笔货款以支票形式支付，由郭某代海晟公司至英中上海代表处领取。
2004年7月23日，原告天狐公司与英中上海代表处签订《购销合同》，该合同中约定订购的产品、数量、价格均与英中上海代表处和海晟公司签订的《购销合同》的内容一致。英中上海代表处与天狐公司签订的合同还在货款结算方式项下作了特别说明：1、英中上海代表处在不知情的情况下，被郭某与海晟公司以欺骗手段获取订货合同，但英中上海代表处的真实意向是与天狐公司合作签约；2、英中上海代表处已付给郭某及海晟公司的款项不需重付，该部分款项抵作天狐公司的预付款。合同第七项补充条款还载明：该合同签订之日，英中上海代表处不再履行其与郭某及海晟公司签订的合同，由于该合同可能引起的英中上海代表处与郭某及海晟公司之间的违约责任，由天狐公司承担。
后天狐公司以郭某、海晟公司侵犯其商业秘密为由，向上海市第二中级人民法院提起上诉。在庭审中，被告郭某向法院陈述，其与被告海晟公司签订过《兼职员工工作合约》，合约载明的工作期限是2003年12月20日至2004年12月20日，他也确实到英中上海代表处领取过金额为人民币46，035元的支票，该支票是英中上海代表处支付给海晟公司的。
四、法院审理
上海市二中院认为：本案中，原告天狐公司主张其与英中上海代表处就定制护照夹、名片夹、领带等物品进行洽谈，双方欲签订合同过程中形成的信息，包括交易的商品、数量、价格等内容属于其享有的商业秘密。上述信息是原告与其特定的客户，就某项特定的业务进行洽谈而形成的信息，直接与原告的竞争优势及经济利益相关，原告为此也采取了合理的保密措施，他人无法从公开渠道获悉上述信息，因此原告所主张的上述经营信息符合法律规定的商业秘密的构成要件，应受到法律保护。
被告郭某曾是原告的员工，并在原告公司工作期间掌握了原告的商业秘密。事实上，被告郭某除为原告工作外，同时又为被告海晟公司工作。而郭某对最终与英中上海代表处签订《购销合同》的并非原告而是海晟公司是知情的。英中上海代表处认为其真实意向是与原告天狐公司签订合同，并认为是在被郭某及海晟公司欺骗了的情况下才与海晟公司签订了合同。事后，英中上海代表处亦不再履行其与海晟公司的合同，转而改与原告签订了合同。对于上述情况两被告均未递交任何证据进行反驳。
因此，根据现有证据，原审法院认为被告郭某向被告海晟公司披露了其所掌握的原告的商业秘密，被告海晟公司明知上述情况，仍使用了郭某披露的信息，两被告的行为侵犯了原告的商业秘密，依法应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。综上，法院最后判决被告海晟公司、郭某共同赔偿原告天狐公司经济损失人民币46，035元（由于被告的侵权行为致使原告履行与英中上海代表处签订的《购销合同》的义务后少收的合同款项）。案件受理费人民币亦由两被告共同负担。
判决后，海晟公司、郭某均不服，向上海市高院提起上诉，请求撤销一审判决，上诉费由被上诉人承担。两上诉人的上诉理由为：被上诉人天狐公司未与郭某签订正式劳动合同，未注销郭某的劳动手册，致使上诉人海晟公司与郭某签订兼职劳动合同时，不知道郭某是天狐公司职工；海晟公司与英中上海代表处之间签订有规范的供销合同，海晟公司与天狐公司具有独立法人资格，有常识的人应当知道不可能是一家公司；被上诉人与英中上海代表处所签合同侵犯了海晟公司的合法利益，应属无效合同，不能作为证据使用等。天狐公司则同意一审判决。
上海市高院对案件进行审理后，对案件的事实认定与一审基本相同。认为根据现有证据，涉案信息符合商业秘密的构成要件，是被上诉人天狐公司拥有的商业秘密，应当受到法律保护。上诉人郭某向上诉人海晟公司披露了其所掌握的被上诉人的商业秘密，而上诉人海晟公司应当知道上述情况却仍使用了郭某披露的信息，故两上诉人的行为侵害了被上诉人的商业秘密，应当承担停止侵权、赔偿损失的民事责任。现被上诉人天狐公司无法取得的合同款项46，035元系两上诉人侵害被上诉人商业秘密的侵权行为而给被上诉人造成的经济损失，两上诉人对此应当承担赔偿责任。故综上，两上诉人的上诉理由均不能成立，法院不予支持。
综上所述，上海市高院作出了驳回上诉，维持原判的二审判决。
五、律师点评
本案中，郭某在天狐公司担任业务员工作，但同时又和与天狐公司具有竞争关系的海晟公司签有《兼职员工工作合约》，并利用天狐公司的信息、资源，代表海晟公司与本应是天狐公司的客户签订购销合同，给天狐公司造成了经济损失。作为像天狐公司一样的用人单位，应如何保护自己的商业秘密不被在外兼职的员工泄露，又该如何对员工在同业中的兼职行为进行管理呢？
兼职，是指劳动者在某一时期内，同时受雇于两个以上用人单位，从事双重或多重的有报酬的劳动。根据《劳动合同法》第三十九条第二款第四项规定：“劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位工作任务造成影响，或经用人单位指出，拒不改正的，用人单位可以随时解除劳动合同。”第九十一条规定：“用人单位招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者，给其他用人单位造成损失的，应当承担连带赔偿责任。”以及该法第五章中关于非全日制用工的有关规定。可以看出，《劳动合同法》对兼职所持的态度应是：只要兼职与本职业务无利害冲突，兼职就可以被允许。
对于拥有商业秘密的企业来说，劳动者在其他单位兼职，无疑会存在其商业秘密被泄露的危险，一旦员工将这些信息泄露给其竞争对手，对企业的打击将会是十分巨大的。但由于兼职是劳动者对其业余时间的自由处分，法律并未明文禁止，故企业要限制员工的兼职行为，只能通过与劳动者的约定，通过在劳动合同中明确约定劳动者在企业工作期间，不得到其它与企业有竞争关系的单位兼职的方式为劳动者创设不得兼职义务。同时，还应对员工违约的赔偿或处罚责任予以注明，以此警示劳动者不得任意违约。
而对于想要兼职的劳动者来说，只要用人单位未在劳动合同中或保密协议中对其兼职行为予以限制，其在满足下列条件时，仍可高枕无忧的在外兼职：一是对本单位担负起劳动义务，完成应尽的工作任务。根据《劳动合同法》第三十九条第二款第四项规定，劳动者与其它用人单位建立劳动关系的，只有在对完成本单位工作任务造成影响或经用人单位指出，拒不改正的，用人单位才可解除劳动合同；二是对企业担负起忠诚义务。劳动者在外兼职时，应注意尊重和保护本单位的商业秘密，不能向兼职单位披露或允许其使用属于本单位商业秘密的技术、经营信息。另外，根据相关法律，某些劳动者是不被允许有兼职行为的，如国家公务员不得进行兼职；公司、企业的董事、经理等高级管理人员不得兼任同类企业的职务等。
随着我国经济的发展，劳动者的兼职行为在某些领域可能会越来越多。企业要保护自己的商业秘密不被在外兼职的员工泄露出去，须注意与劳动者在自愿的基础上，通过对兼职行为及其违约应承担的违约责任加以约定，从而加强对兼职员工的约束与规范，更好的保护企业的经济利益。
编者注：本文摘自北京市安中律师事务所唐青林律师主编的《中国侵犯商业秘密案件百案类评》（中国法制出版社出版）。唐青林律师近年来办理了大量侵犯商业秘密的民事案件，为多起涉嫌侵犯商业秘密罪提供辩护，在商业秘密法律领域积累了较丰富的实践经验，欢迎切磋交流，邮箱：lawyer3721@163.com，电话：13910169772。
南充市人民政府办公室关于印发《南充市人民防空工程建设与使用管理规定》的通知
四川省南充市人民政府办公室
南充市人民政府办公室关于印发《南充市人民防空工程建设与使用管理规定》的通知
南府办发〔2012〕6号
各县（市、区）人民政府，市政府各部门、各直属机构，各单位：
《南充市人民防空工程建设与使用管理规定》已经市政府五届第3次常务会议通过，现印发给你们，请遵照执行。
二○一二年二月二十一日
南充市人民防空工程建设与使用管理规定
第一章 总 则
第一条 为了更好地加强人民防空工程（以下简称人防工程）的建设和使用管理，不断提高战时城市整体防护能力，保护人民的生命和财产安全，平时能发挥使用效能为城市经济建设服务，根据《中华人民共和国人民防空法》、《四川省〈中华人民共和国人民防空法〉实施办法》、《中华人民共和国城乡规划法》、《中华人民共和国建筑法》和国家、省有关法规的规定，结合本市实际情况，制定本规定。
第二条 各县（市、区）城镇（乡）规划区范围内一切组织和个人，均应遵守本规定。
第三条 人防工程属于国防基础设施，人防工程建设应贯彻中央军委“积极防御”的军事方针和国家“长期准备、重点建设、平战结合”的人防建设方针，人民防空建设纳入政府国民经济和社会发展计划。贯彻与经济建设协调发展，与城市建设相结合，战备、社会、经济三个效益相统一的原则。
第四条 人防工程建设规划纳入城市建设总体规划，并分期制定相应的详细规划和落实措施，做到人防工程建设与城市建设紧密结合，协调发展，逐步建立和完善城市反空袭防护体系。县级以上人民政府人民防空主管部门负责防空地下室建设和城市地下空间开发利用兼顾人民防空防护要求的管理和监督检查，与规划、建设、发改等部门各司其职、相互配合，共同做好城市地下空间的规划、开发利用和审批工作。
第五条 人防工程包括为保障战时人员与物质掩蔽、人民防空指挥、医疗救护等单独修建的地下防护建筑，以及结合地面建筑修建的战时可用于防空的地下室（以下简称“防空地下室”）。
人防工程由掩蔽主体工程及配套的出入口通道、地面伪装房、配电房、管理房、进排气竖井、进排水管道等附属设施组成。
第六条 市属县级以上人民政府人民防空办公室（以下简称人防办）是本辖区人防工程的主管部门，负责本规定的组织实施和监督检查。
市属县级以上人民政府的发改、城建、规划、国土、公安、消防、财政、物价、工商、教育、广电、电信、卫生等有关部门在各自的职责范围内负责有关的人民防空工作，应与人防主管部门通力合作，积极配合，共同搞好人防工程建设和使用管理。
第七条 人民防空工程建设属于国防工程建设和社会公益事业建设，实行投资主体多元化。政府鼓励社会团体、单位或个人通过多种途径投资新建人防工程和开发利用已建人防工程，收益归投资者所有。平时由投资者使用、维护、管理。
第二章 人防工程的建设
第八条 人防工程的规划建设应按照平战结合、地上地下结合、单建附建结合、配套建设的原则确定，在保证战时使用效能的前提下，有利于平时使用。
第九条 人防工程建设及建设经费由政府和社会共同负担。人民防空指挥工程、重要骨干工程和公用的人员掩蔽工程由各级人民政府人防主管部门负责组织修建和管理；附建式人防工程或单位人防工程，由有关单位负责组织修建和管理。
第十条 建设单位在城、镇（乡）规划区范围内新建民用建筑，必须按国家和省有关规定，修建战时可用于防空的地下室：
（1）新建10层以上（含10层）或基础埋置深度3米及以上的民用建筑，应按建筑物的地面首层建筑面积修建6级（含6级）以上的防空地下室。
（2）新建9层以下（含9层）或基础埋置深度不足3米的民用建筑应按地面总建筑面积的3%修建防空地下室。
因地质、地形、结构和其它条件限制或应建防空地下室面积不足一个防护单元（2000平方米），不宜修建的，建设单位可向所在地人防主管部门提出申请，经批准后，建设单位必须按规定的标准向人防主管部门缴纳易地建设费，由各级人防主管部门按人防工程规划要求进行易地统建。
第十一条 单独修建的人民防空指挥工程、重要骨干工程、人员掩蔽等公用的人防工程，由各级人防主管部门按国家有关规定负责报批、审查设计方案、施工管理和有关部门共同竣工验收备案。
第十二条 城市（含镇、乡） 新建民用建筑结合修建防空地下室的建筑项目，建设单位在申报建设项目时，应向人防主管部门申报该项目拟建防空地下室的工程规划、战时和平时用途的报告书，经人防办审查批准并出具“结合民用建筑修建防空地下室审批表”。
第十三条 建设单位应按人防主管部门的要求委托具有国家规定的人防工程设计资质的设计单位进行设计。初步设计应送同级人防主管部门审核后再进行施工图设计。人防工程的施工必须由具备相应资质条件的施工单位承担。
第十四条 人防工程的施工应当按照批准的施工设计图进行，并符合国家的防护标准和质量标准。人防工程建设单位和施工单位应当依法接受人防主管部门对人防工程质量进行的监督检查。防空地下室竣工验收资料应报人防主管部门备案，并由人防主管部门出具备案认可文件。
第十五条 人防工程建设应当执行国家有关人防工程、设施定额标准和招投标规定，加强造价管理和建设经费的审计监督。
第十六条 发改部门应把防空地下室资金落实情况等作为重要审批内容。凡未到人防主管部门办理结合民用建筑修建防空地下室审批手续的建设单位，规划和建设部门不得为其办理建设工程规划许可证和建筑工程施工许可证，房管部门不得办理房屋产权的相关手续。
第十七条 单独修建的人防工程和附属设施建设用地，按国防用地实行行政划拨。根据人防工程防护、安全保护、出入通道、工程孔口的实际需要，界定人防工程用地范围。
第十八条 人防工程及设施建设所需的给排水、供电等问题，有关部门应提供必要的条件，优先保障。
人防工程及设施建设，应执行国家、省规定的优惠政策，免收办理相关手续的各种税费。
第三章 人防工程的维护管理与使用
第十九条 人防工程的维护管理应当执行国家有关规定，实行分工负责的原则。
公用人防工程由人防办负责维护管理，单位人防工程由该单位负责维护管理，并实行平时由谁使用、谁具体负责维护管理和安全使用的责任制。
第二十条 凡有人防工程的单位，应确定管理部门，并有专职或兼职的管理人员，建立健全人防工程维护管理的各项规章制度，发现安全隐患及时处理并向人防主管部门报告。
各级人民政府人防主管部门应当加强对人防工程维护管理和使用安全的监督检查。对可能造成人防工程重大安全隐患的行为，人防主管部门有权予以制止。
第二十一条 禁止下列危害人防工程的行为：
（一）在人防工程内生产和储存剧毒、易燃、易爆、放射性和腐蚀性等物品；
（二）在人防工程防护范围内采石、取土、钻探、爆破；
（三）向人防工程排放废水、废气和倾倒废弃物；
（四）占用、堵塞和毁坏人防工程及其出入口；
（五）破坏人防工程的行为以及其它危及人防工程和设施安全或降低人防工程使用防护能力的行为。
第二十二条 任何单位和个人不得擅自拆除人防工程和设施。因建设确需拆除的，必须向人防主管部门申报审批，并由拆除者补建不少于原面积、且不低于现行防护等级的人防工程，或者按规定标准给予补偿，由人防主管部门择地统建。
补偿被拆除人防工程的标准由人防主管部门按物价部门批准的标准执行。
第二十三条 任何组织或者个人不得擅自改造人防工程；确需改造的，应报人防主管部门批准，按照人防主管部门批准的方案，采取有效安全措施后进行，不得变更批准方案，或改变人防工程的主体结构，降低人防工程的原有防护能力。
第二十四条 人防工程口部应确保畅通。新建7层以上建筑与人防工程单个口部距离不得小于该建筑物高度的1/2；7层以下的建筑物距人防工程单个口部不得少于10米。防空地下室的室外出入口与相邻建筑物的距离，因条件限制达不到上述要求的，其口部应按防护要求修建防倒塌棚架。
第二十五条 平时开发利用人防工程的单位或个人应向人防主管部门申办《人防工程使用证》和向有关主管部门申办相关证照。平时使用人防工程，按国家和本市规定交纳人防工程使用费。国家投资建设由单位管理使用的人防工程，按规定比例每年向人防主管部门上缴管理费。
第二十六条 使用人防工程的单位或个人，应做好人防工程的维护、消防和治安管理工作，从事合法的生产经营活动。
第二十七条 鼓励单位或个人平时利用人防工程，使用人防工程，享受国家规定优惠政策。
第二十八条 由人防主管部门集中收取的人防工程和设施使用费、易地建设费，纳入财政预算资金专户管理，保证人防建设事业需要，不得挪作它用，免交国有资产占用费。
第四章 法律责任
第二十九条 凡违反本规定第十条，应修建人防工程，而不修建的，由人民防空主管部门对当事人给予警告，责令限期修建或补缴易地建设费，可以并处十万元以下的罚款。
第三十条 不按国家规定的防护标准和质量标准修建人防工程，对当事人给予警告，责令限期改正，在限期内没有改正的，依法追缴易地建设费。可以对个人并处5千元以下，对单位并处1—5万元罚款。给国家造成损失的，应当依法赔偿损失。
第三十一条 侵占人防工程的，由人民防空主管部门对当事人给予警告，责令限期改正。对侵占面积不足一百平方米的，对个人并处1千元以上2千元以下罚款，对单位并处1万元以上2万元以下罚款；侵占面积在一百平方米以上的，对个人并处2千元以上5千元以下罚款，对单位并处2万元以上5万元以下罚款；造成损失的，应当依法赔偿损失。
第三十二条 违反规定，有下列行为之一的，由人民防空主管部门对当事人给予警告，责令限期改正，可以对个人并处5千元以下罚款，对单位并处1万元至5万元罚款；造成损失的，应依法赔偿损失：
（一）擅自改造、改变人防工程主体结构的；
（二）擅自拆除人防工程设备设施的；
（三）未采取有效安全措施，擅自进行影响人防工程使用或者降低人防工程防护能力的作业，或者采用其它方法危害人防工程的安全和使用效能的；
（四）拆除人防工程后拒不补建的；
（五）向人防工程内排入废水废气或倾倒废弃物的；
（六）在人防工程防护范围内采石、取土、钻探、爆破的；
（七）其它危害人防工程的行为。
第三十三条 违反本规定，故意损坏人防工程设施或者在人防工程内生产和储存爆炸、剧毒、易燃、放射性等危险品，尚不构成犯罪的，依照《中华人民共和国治安管理处罚法》等有关规定处罚；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第三十四条 国家机关工作人员有下列行为之一的，由有关部门给予行政处分；构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任：
（一）擅自扩大人民防空收费范围或提高收费标准的；
（二）改变人民防空易地建设费用途的；
（三）挤占、平调、截留或者挪用人民防空经费的；
（四）未经防空地下室设计审核，核发建设工程规划许可证和建筑工程施工许可证及办理相关房屋产权手续的。
第五章 附则
第三十五条 当事人对行政处罚决定不服的，可依法申请行政复议或提出行政诉讼。
第三十六条 本规定由市人民防空办公室负责解释。
第三十七条 本规定自2012年2月21日起施行，原《南充市人民防空工程建设与使用管理规定》（南府发〔1999〕97号）同时废止
第三十八条 本规定有效期五年。
